La integritat, un valor present en Els Furs de Jaume I

La recent Llei 1/2022, de 13 d’abril, de Transparència i Bon Govern de la Comunitat Valenciana, en precisar els seus principis generals, defineix la integritat amb aquestes paraules: “les persones al servei de l’administració, ocupen o no un càrrec públic, han de generar confiança i vetlar per la qualitat democràtica de les institucions públiques i la seua reputació davant la ciutadania. L’exercici de les seues funcions s’ha de caracteritzar per la imparcialitat, l’objectivitat, l’honestedat, el respecte al marc jurídic i l’observança d’un comportament ètic absent d’arbitrarietat, orientat al compliment i la satisfacció dels interessos generals”. La presència d’aquesta preocupació i valors en l’ordenament jurídic valencià afona les seues arrels en les albors de l’etapa foral. En efecte, en les primitives disposicions normatives concedides per Jaume I a la ciutat de València (Consuetudines Valentiae) i en els Furs (Fori Valentiae, 1251 i Furs de València, 1261) concedits posteriorment amb caràcter general per a tot el regne, la integritat impregna molts dels seus preceptes. És un valor que preservar i una virtut a practicar pels qui exerceixen oficis públics. I, en conseqüència, aquelles conductes que denoten falta d’honestedat o arbitrarietat, en tant que contràries a la integritat, han de ser sancionades. A partir de la recopilació disponible en el Arxiu Virtual de l’UJI, de les primeres normes concedides per Jaume I, entre 1238 i 1271, a la ciutat i poble valencià, he realitzat una selecció de preceptes que tracten de preservar les conductes íntegres i sancionar les que suposen qualsevol tipus d’actuació corrupta. La lectura atenta de Els Furs permet conéixer la importància que la integritat, com a valor, té al llarg de tot el text normatiu. Prova d’això és la frase amb la qual s’inicia el text “Com manamens sien de dret honestament viure” i la justificació de la necessitat de posar per escrit el Dret “aver memòria de totes cuses e que en neguna cosa hom no·s desviàs”. Totes dues afirmacions apunten clarament cap a la integritat: les persones han de viure honesta i rectament. Des d’una perspectiva institucional, en regular la cort de justícia i els oficials que han de servir en ella, Els Furs estipulen que la persona que exercisca l’ofici de batle, així com tots aquells que tinguen a càrrec l’administració de rendes reals, no hauran d’intervindre en cap plet criminal o civil, “sinó tant solament los pleyts e els demandes qui seran sobre los sensals nostres o les altres rendes nostres”. Tampoc actuar com a advocats ni assessors de ningú. El rei vol evitar qualsevol tipus de conflicte d’interessos que puga influir en la recta administració de la Justícia i per això fa incompatible l’exercici de determinades funcions amb unes altres. I prohibeix a la institució sol·licitar i rebre “cosa per donar auctoritat sua”. En l’actualitat, el conflicte d’interessos ha sigut objecte de regulació pel legislador valencià mitjançant la Llei 8/2016, de 28 d’octubre i el Decret 65/2018, de 18 de maig. Per part seua, l’AVAF ha prestat especial interés a aquesta qüestió a través del document Reflexions sobre conflictes d’interés i el docuforum Els conflictes d’interés i la integritat pública. La política de regals, present en l’articulat de la llei valenciana de transparència (arts. 54-56), també està regulada en el codi ètic i de conducta de l’AVAF. Són interessants també les garanties previstes en els Furs per a preservar la imparcialitat dels jutges i tribunals, entre elles el deure d’abstenció, preveient fins i tot el supòsit que el motiu d’abstenció resulte sobrevingut, durant el judici: “si la cort o el jutge al començament no ere sospitós, e mentre que·l pleit de la enquisició se menarà serà feyt sospitós per alcuna novela rahó, doncs la cort do a ell altre jutge no sospitós”. Al llarg del text són freqüents els mandats dirigits a preservar la integritat dels qui exercisquen oficis de provisió real i la dels qui, per algun motiu, estan al servei del rei. Així, per exemple, als arrendataris de les rendes reals se’ls impedeix intervindre com a jutges en qualsevol tipus de procés. Els oficials reals no podran adquirir, ni subhastar ni licitar en una subhasta quan l’objecte d’aquesta siga una renda real. Per a evitar que els qui manejaven informació per raó de l’acompliment d’un ofici públic, pogueren beneficiar-se de la mateixa (abús d’informació privilegiada), se’ls prohibia “comprar alcunes heretats que per juhii o per sentència de cort s’auran a vendre”. Quedava així establida la prohibició que els oficials reals pogueren adquirir heredades prèviament embargades per la Justícia. En matèria de fe pública judicial i per a aquells casos en què pogueren sorgir discrepàncies respecte al declarat o provat en judici, els Furs atorgaven valor probatori a “los actes públiques que seran feytes en aquell pleyt”, per damunt, fins i tot, del que poguera manifestar de paraula el propi tribunal. Per a major garantia del contingut de les actes processals, les disposicions de Jaume I obligaven a aquelles anaren escrites “per l’escrivà de la cort” en tots els processos amb quantia igual o superior a 100 solguts. Així mateix, les actes escrites en el “libre de la cort” així com “els llibres dels escrivans públichs” gaudien de presumpció de veracitat. Si malgrat el que s’estableix en els Furs respecte a la integritat amb què havien de comportar-se i actuar els jutges, aquests no procedien amb rectitud i descuraven la seua funció, dictant alguna resolució “contra lo manament de la Costum de València”, les disposicions de Jaume I deixaven clar que el jutge que així procedia “la dita Costum ofen e fa contra ella”. No cabia doncs apartar-se del Dret, ni existia Justícia al marge del dictat de la norma. En cas que una causa haguera sigut jutjada apartant-se del preceptuat en els Furs, aquesta deurà a ser novament jutjada, declarant-se nul el primer judici. Per a aquells casos en què el jutge es corrompa, mediant promesa o lliurament d’alguna cosa, així com en els casos en què, de manera deliberada “per sa pròpria aucturitat absolrà aquell que devie condempnar”, els Furs establien…

Bústies de denúncies: Què, Qui, Quan, On i Per què

1. Les bústies de denúncies en matèria antifrau: conceptes bàsics Estem davant una nova obligació legal. La Directiva 1937/2019 del Parlament Europeu i del Consell, de 23 d’octubre de 2019, relativa a la protecció de les persones que informen sobre infraccions del Dret de la Unió, estableix la necessitat de promoure els canals de denúncia interna i externa: “els Estats membres promouran la comunicació a través de canals de denúncia interna abans que la comunicació a través dels canals de denúncia externa.” (art.7.2). La norma estableix una preferència dels canals de denúncia interna enfront dels externs, “els Estats membres promouran la comunicació a través de canals de denúncia interna (…), sempre que es puga tractar la infracció internament de manera efectiva i sempre que el denunciant considere que no hi ha riscos de represàlies.” (art.7.2). Aquesta necessitat de promoure la implantació dels canals de denúncia interna, es complementa amb de la d’articular els procediments de denúncia i seguiment adequats, prèvia consulta als interlocutors socials i d’acord amb ells quan així ho establisca el Dret nacional. No obstant això, el denunciant podrà dirigir-se directament al canal extern si després de la denúncia interna, no es prenen les mesures oportunes; si es presumeix que la denúncia als seus superiors no produirà efectes; o bé quan existisca perill imminent o manifest per a l’interés públic. Per part seua, l’Avantprojecte de Llei de transposició de la Directiva 2019/1937 (d’ara en avant, APL), es refereix als sistemes interns d’informació, optant per aquesta terminologia menys contundent, quasi un eufemisme, i disposant que aquests sistemes interns d’informació són el llit preferent per a informar sobre les accions o omissions previstes en l’article 2, en definitiva sobre les infraccions sobre el Dret de la Unió previst en la Directiva (article 4 APL). L’òrgan d’administració o de govern de cada entitat o organisme serà el responsable de la implantació del sistema intern d’informació, prèvia consulta amb la representació legal de les persones treballadores (art. 5 APL). La gestió dels sistemes interns d’informació es podrà dur a terme dins de la pròpia entitat o acudint a un tercer extern. (art. 6 APL). A més, tots els canals interns d’informació estaran integrats dins del sistema intern d’informació. L’Avantprojecte també es refereix a l’anonimització o confidencialitat de l’informant (entenga’s “denunciant”). Així, estableix que els canals interns d’informació hauran de permetre la presentació i posterior tramitació de comunicacions anònimes (art. 7.3 APL). Per part seua, el procediment de gestió de les comunicacions internes (entenga’s “denúncies”) és l’establit en l’art. 8 APL, al qual ens remetem. En tot cas caldrà seguir l’evolució del text ja en les fases de Projecte de llei, informes i tramitació en seu parlamentària. El que sí que sembla clar és que la immensa majoria de les entitats públiques i privades han de tindre’ls: “Els Estats membres vetlaran perquè les entitats jurídiques dels sectors privat i públic establisquen canals i procediments de denúncia interna i seguiment (…)” (art. 8.1 Directiva). Segons la pròpia Directiva, l’establiment d’un canal o bústia de denúncies és obligatori per a les entitats jurídiques del sector privat de més de 50 treballadors. Els Estats membres podran exigir-ho a les entitats de menys de 50 treballadors, però aquesta decisió es deixa al desenvolupament normatiu nacional. De moment, el citat avantprojecte de llei regula de manera general l’obligació únicament per a les persones jurídiques privades de 50 o més treballadors. No ocorre el mateix en el sector públic, on els canals de denúncia seran obligatoris. En aquest cas la Directiva torna a establir la possibilitat que els Estats membres puguen eximir als municipis de menys de 10.000 habitants o amb menys de 50 treballadors, així com a altres entitats jurídiques del sector públic amb menys de 50 treballadors. Però ací l’avantprojecte de Llei no eximeix a cap entitat del sector públic de l’obligació, i tenint en compte que les dificultats dels Ajuntaments xicotets es poden solucionar amb la compartició de recursos i, sobretot, amb l’acció de suport i assistència de Diputacions, Capítols i Consells, és més que probable que es mantinga l’obligatorietat. 2. La bústia de denúncies de l’Agència Valenciana Antifrau: un model a reproduir Com articular l’al·ludida obligació de crear i mantindre una bústia de denúncies en les nostres entitats del sector públic? La nostra proposta particular és el model de l’Agència Valenciana Antifrau. La nostra bústia de denúncies, en aquest cas intern i, com a oficina antifrau, també extern en el sentit anteriorment explicat, es troba en funcionament des de 2018. Està basat en la plataforma Globaleaks i va ser originàriament adaptat a la tecnologia i legislació vigent per Xnet, d’aquesta manera va poder ser utilitzada i replicada en diferents institucions i organismes a Espanya de manera ràpida, àgil i sense cost. L’eina pot ser descarregada des de la web del creador de la mateixa https://www.globaleaks.org/ on es pot accedir a les principals característiques de la mateixa i que ens agradaria agrupar en quatre grups: 1. A nivell d’usuari: gestió senzilla des d’una interfície web, traduïda a més de 60 idiomes, completament configurable i personalitzable amb els colors i logos corporatius de les diferents administracions. Permet també la seua adequació a la casuística de cada projecte, permetent la denúncia anònima, creació de qüestionaris avançats, converses privades i intercanvi d’informació i informes estadístics. 2. A nivell tècnic: manteniment a llarg termini garantit pel desenvolupador (LTS), aplicació totalment autònoma (sense necessitat de disposar de servidors web o d’altres aplicacions), construïda mitjançant tecnologies de navegació lleugera, sistema de còpia de seguretat integrat, configuració automatitzada d’accés a través de la xarxa privada TOR i preparada per a ser integrada amb altres pàgines web i intranets. 3. A nivell legal: compleix amb els estàndards de l’ISO 37002:2021 (Sistemes de gestió de la denúncia d’irregularitats) així com amb la Directiva Comunitària 2019/1937 sobre protecció del denunciant de corrupció. Compleix amb el reglament europeu de protecció de dades GDPR permetent configurar les polítiques de retenció de dades, de la mateixa manera garanteix la custòdia de la identitat del denunciant (si es facilita)…

Elusió dels principis rectors aplicables als processos de selecció i provisió dels empleats públics

L’any 2021 el nombre de denúncies presentades davant l’Agència de Prevenció i Lluita Contra el Frau i la Corrupció de la Comunitat Valenciana relatives a la matèria de recursos humans ha suposat el 45% del total, i dins d’aquestes, les relatives a suposades irregularitats en els processos selectius, accés i procediments de provisió, suposen el 35% del total, la qual cosa suposa quasi 4 de cada 10 denúncies presentades durant l’any 2021.

Aquestes dades ens conviden a reflexionar sobre l’efectiva aplicació dels principis inspiradors i rectors de l’accés a l’ocupació pública.

Igualtat, mèrit, capacitat, transparència, publicitat, imparcialitat, independència i professionalitat són, entre altres, els principis rectors d’accés a l’ocupació pública que es recullen en la Constitució i en el text refós de la Llei de l’Estatut Bàsic de l’Empleat públic, principis coneguts per tots els que treballem al servei del públic.

Però el coneixement teòric d’aquests principis implica la seua interiorització i aplicació en el moment de participar en un procés selectiu o de provisió d’un lloc, ja siga com a aspirant o com a membre d’un òrgan tècnic de selecció?

La vulneració del principi d’igualtat es produeix, per exemple, en casos en els quals no es garanteix l’anonimat en la realització i correcció de les proves realitzades en els diferents procediments, quan l’anonimització és obligatòria sempre que siga possible. La falta d’anonimització és una irregularitat administrativa que pot implicar la nul·litat de ple de dret del procés, sent especialment rellevant en les proves en les quals l’òrgan tècnic de selecció gaudeix d’un espai d’apreciació, i que en les quals la garantia de l’anonimat és, en paraules del tribunal suprem (1) , “una eina al servei d’aconseguir en la major mesura possible l’eficàcia del principi constitucional d’igualtat en l’accés en l’accés a la funció pública”.

La vulneració del principi d’igualtat, juntament amb els de mèrit i capacitat també es fa patent en processos selectius en els quals s’utilitzen les entrevistes personals per a seleccionar al candidat més idoni. No és que no es puguen realitzar entrevistes, no es tracta d’això, de fet la normativa les permet per a “completar” la resta de les proves del procés de selecció i poden ser una bona eina amb un ús adequat. Cosa diferent és la seua utilització fraudulenta quan són determinants per a la decisió final adoptada per l’òrgan tècnic de selecció, per la ponderació que es dona a les mateixes en el procés selectiu i sobretot per la falta d’establiment previ a la seua realització d’uns criteris els més objectius possibles a tindre en compte per a la valoració dels candidats, la falta d’arxiu en suport audiovisual del desenvolupament de les mateixes per a una posterior comprovació si és necessària, així com la falta de reflex en les actes de l’avaluació efectuada pels membres del tribunal després del desenvolupament de la citada entrevista per cadascun dels aspirants.

L’atac frontal a tots els principis rectors d’accés a l’ocupació pública que recull el text refós de la Llei de l’Estatut Bàsic de l’Empleat públic de 2017 i la Constitució Espanyola es dona en els casos en els quals es produeix una filtració de les proves a algun dels aspirants abans de la realització d’aquestes. En aqueix moment, aqueixos principis passen a ser una mera declaració retòrica a la qual se li ha desproveït de tota la càrrega ètica i moral que el compliment dels mateixos comporta. Tant els empleats públics que accedeixen al seu lloc de treball amb aquesta mena de pràctiques com els empleats públics que formen part dels òrgans tècnics de selecció que les permeten, fomenten la creació o permanència d’un clientelisme en l’administració així com la creació d’una estructura al servei de l’autoritat i de qui la representa i no de l’interés general, estructura que facilita, en no poques ocasions, la corrupció política i funcionarial.

Aquest clientelisme, és per si mateix, en paraules de Carles Ramió (2), “un vector de corrupció, que a més obri la porta a altres dinàmiques corruptes com la falta d’apoderament d’uns empleats públics davant uns càrrecs polítics als quals els “deuen” el privilegi de treballar en el confort d’una Administració pública, lluny del fred de les crisis de desocupació que abracen les empreses privades”. El citat autor posa de manifest que “la politització de facto dels empleats públics i les seues pors per perdre els seus llocs per motius polítics o discrecionals assegura als càrrecs polítics una lleialtat sense fissures que traspassa amb facilitat les barreres de la professionalitat i de l’ètica dels servidors públics”.

Que es donen aquestes situacions és molt greu en els processos selectius de tots els nivells i categories professionals d’empleats públics, però es fa especialment visible en els llocs de responsabilitat del funcionariat. Es tracta d’aqueixos empleats que han de treballar braç a braç amb els representants institucionals, que han d’assessorar-los perquè les seues decisions, independentment del signe polític i ideologia que representen, servisquen a l’interés públic i no a fins individuals o de grups de poder que busquen un lucre concret, moltes vegades a més al marge de la legalitat vigent.

Des de l’Agència Valenciana Antifrau entenem que una administració pública ben seleccionada resisteix als canvis polítics i no està a la mercè d’aquests, respon amb professionalitat i rigor als reptes i situacions que es presenten, i garanteix l’objectivitat en el desenvolupament del treball dels empleats que ve a plasmar una política pública prèviament definida. Per tant, la selecció dels empleats públics sobre la base dels principis rectors ací exposats, hauria de ser un objectiu de cada equip de govern de tota administració, i l’incompliment dels mateixos hauria de ser rebutjat de ple per la ciutadania.

Mª José Moragues Faus

Cap d’unitat d’anàlisi i investigació de l’Agència Valenciana Antifrau

[1] Sentència del Tribunal Suprem de 8 de juliol de 2015 (*STS 3614/2015), fonament de dret 4t.

[2] Carles Ramió (2016) La renovación de la función pública: estrategias para frenar la corrupción política en España. Pg. 170 y 174. Editorial Catarata.

Subscriu-te al nostre blog i Newsletter

* campos obligatoris